超過退休年齡仍在工作 不建立勞動關(guān)系易發(fā)糾紛

“銀發(fā)就業(yè)者”勞動權(quán)益如何保障

本報記者 陳磊

今年55歲的安徽蕪湖人張紅梅雖然到了能在家養(yǎng)老的年紀，但仍然選擇在北京做家政賺錢——這份工作沒有風(fēng)吹日曬，干3個月的收入能頂?shù)蒙纤荒甑酿B(yǎng)老金，對此，她很滿意。

在我國，職工符合“男年滿六十周歲，女年滿五十周歲，連續(xù)工齡滿十年的”，應(yīng)該退休。但像張紅梅這樣超過退休年齡仍在工作的“銀發(fā)就業(yè)者”，不在少數(shù)。

2019年年底中國老齡科學(xué)研究中心發(fā)布的抽樣調(diào)查結(jié)果顯示，農(nóng)村老年人中有10.6%仍在工作。國家統(tǒng)計局今年4月29日發(fā)布的《2021年農(nóng)民工監(jiān)測調(diào)查報告》顯示，50歲以上的農(nóng)民工占比達27.3%。

根據(jù)現(xiàn)行勞動法律法規(guī)，“銀發(fā)就業(yè)者”與用工單位不再形成勞動關(guān)系，用工單位僅需支付報酬，雙方不涉及社會保險等。這使得“銀發(fā)就業(yè)者”的勞動權(quán)益保障處于空白地帶。

多位專家近日接受《法治日報》記者采訪時提出，隨著我國老齡化程度的加深，“銀發(fā)就業(yè)者”勢必越來越多，他們的勞動權(quán)益亟須通過制度予以保障。

退而不休繼續(xù)工作

用工雙方存在需求

5月9日下午，記者在北京市朝陽區(qū)一小區(qū)門口見到了剛從雇主家下班的張紅梅。她身穿一套黑色休閑服，兩手略顯浮腫，那是長期從事家政工作留下的痕跡。

張紅梅個頭不高，說話時帶著濃重的口音，語速很快。她告訴記者，自己以前在蕪湖市一家工廠上班，后來工廠經(jīng)營陷入困境，她熬到50歲就退休了。2018年過完春節(jié)，她和丈夫跟隨老鄉(xiāng)一起到北京打工，丈夫干裝修，她從事家政，兩人租住在首都機場附近的一個城中村里。

張紅梅早上5點多起床做早飯，飯后乘坐公交車往雇主家里趕，一般8點前到崗，換上工作服后，開始刷碗、打掃房間、擦地板、準備飯菜，下午4點下戶換上干凈衣服，再坐公交車回家。她每周工作6天，每月收入5000元左右。

當(dāng)被問及是否跟雇主簽訂合同時，張紅梅稱，“哪有什么合同，都是干一個月給一個月錢”。此外，雇主每年給她買一份意外保險，其他就沒有了。

與張紅梅一樣，今年68歲的湖南邵陽人文善公，也是一邊領(lǐng)著養(yǎng)老金，一邊打工掙錢。不同的是，文善公參加的是城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險，養(yǎng)老金很少，每月只有一百一二十元。

文善公的老伴早逝，他一邊在建筑工地打工，一邊獨自撫養(yǎng)兩個兒子。如今，兩個兒子先后大學(xué)畢業(yè)，都定居在湖南長沙。

2014年，年滿60歲的文善公開始領(lǐng)養(yǎng)老金，當(dāng)時每月只有五六十元。無奈之下，他繼續(xù)跟著熟人在當(dāng)?shù)氐慕ㄖさ卮蚬?，砌墻、粉墻，每年能有兩萬元左右的收入，為自己賺養(yǎng)老錢。

但文善公發(fā)現(xiàn)，近兩年，施工隊喊他干活的次數(shù)越來越少，他去年收入只有七八千元，今年以來工作的機會就更少了。“我現(xiàn)在年紀大了，身體也不太好了，人家不要我了?！蔽纳乒锌卣f。

他告訴記者，在他老家，像他這樣一邊領(lǐng)著養(yǎng)老金、一邊在外面打工的村民還不少，但沒聽說有簽合同的情況。

去年從一所學(xué)校退休的北京市民楊娟，為了給家庭增加收入，退休后馬上找了一份陪讀老師的工作，在領(lǐng)養(yǎng)老金之外，每月能多掙8000元。

他們只是我國“銀發(fā)就業(yè)者”群體的一個縮影。

近年來，不少老年人超過退休年齡仍繼續(xù)工作。根據(jù)2019年年底中國老齡科學(xué)研究中心發(fā)布的抽樣調(diào)查結(jié)果顯示，有10.2%的老年人還在從事有收入的工作。城鎮(zhèn)老年人中有9.7%仍在工作，農(nóng)村老年人中有10.6%仍在工作。

根據(jù)國家統(tǒng)計局今年2月發(fā)布的數(shù)據(jù)，2021年，我國60歲及以上老年人口達26736萬人。

在中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所社會法室副主任王天玉看來，這種現(xiàn)象符合社會發(fā)展趨勢。隨著人口老齡化程度的加深，加上養(yǎng)老金替代率的降低，未來將有更多老年人口進入就業(yè)市場。

北京志霖律師事務(wù)所管理合伙人謝陽認為，即使超過退休年齡，很多老年人在身體、智力方面完全具備繼續(xù)工作一段時間的條件，甚至在管理經(jīng)驗等方面占有優(yōu)勢，因此超過退休年齡人員也是有價值的人力資源。此外，這些老年人繼續(xù)工作，也反映出用工關(guān)系雙方都存在這種需求。超過退休年齡人員繼續(xù)就業(yè)的現(xiàn)象今后還會更普遍。

不適用勞動法規(guī)范

權(quán)益保障存在空白

張紅梅在雇主家干活時非常小心，避免出現(xiàn)意外事故。雖然雇主每年給她購買意外傷害保險，但她還是擔(dān)心出了意外，不僅自己受罪，可能還要承擔(dān)一部分醫(yī)療費用。

今年1月中旬，她拿著抹布在擦抽油煙機時，由于個頭不夠，就站到櫥柜柜面上，結(jié)果柜面太滑，她一不小心失去平衡跪在上面，好一會兒才爬起來，“膝蓋淤青了很長時間，幸好沒有骨折”。

記者登錄中國裁判文書網(wǎng)檢索發(fā)現(xiàn)，“銀發(fā)就業(yè)者”在工作期間遭遇意外的事情時有發(fā)生。今年4月8日，浙江省湖州市吳興區(qū)人民法院上傳的一起案例中，53歲的云南人阮某在湖州一建筑工地上工作時不慎從腳手架上摔下受傷。阮某要求工地項目公司為其申請工傷認定，但由于超過退休年齡而不能與公司形成勞動關(guān)系，無法享受工傷保險。

還有的“銀發(fā)就業(yè)者”在工作期間被拖欠勞動報酬。今年1月，最高人民檢察院發(fā)布5起拒不支付勞動報酬典型案例，其中一起涉及“銀發(fā)就業(yè)者”——浙江省義烏市某文化傳播有限公司在經(jīng)營量販KTV時，因經(jīng)營不善拖欠方某某等27名員工工資97089元，其中兩名員工年齡超過了退休年齡。

記者以“超過退休年齡”“勞動爭議”作為關(guān)鍵詞在中國裁判文書網(wǎng)上檢索，總計搜索到1200多份民事一審判決書。勞動者起訴的原因包括工作期間受傷、拖欠勞動報酬、不予支付補償金等。

王天玉分析認為，在現(xiàn)行法律框架下，超過退休年齡并領(lǐng)取養(yǎng)老保險待遇的勞動者只要仍在工作，不再適用勞動法規(guī)范，而歸入民法調(diào)整范疇，也就是通過簽訂勞務(wù)合同調(diào)整與用人單位之間的權(quán)利義務(wù)，一旦雙方?jīng)]有簽訂勞務(wù)合同，或者勞務(wù)合同中對相關(guān)內(nèi)容語焉不詳，勞動者的權(quán)益保障就存在真空地帶，發(fā)生上述爭議的風(fēng)險非常大。

在謝陽看來，相對于勞務(wù)關(guān)系，我國法律對勞動關(guān)系的規(guī)定相對具體、全面，有一整套由特別法律、法規(guī)、部委規(guī)章等組成的法律體系，它有很多特有的制度和特點，比如試用期制度、書面合同、雙倍工資、解約經(jīng)濟補償金制度、違法解約賠償金制度、社會保險制度、工傷制度等，這些制度在勞務(wù)關(guān)系中基本是不存在的。

謝陽舉例說，依據(jù)法律規(guī)定，勞動合同必須書面形式簽訂，如果不簽訂書面合同，還需要承擔(dān)支付雙倍工資的責(zé)任，而對于勞務(wù)合同，我國法律沒有規(guī)定必須訂立書面合同，也沒有對勞務(wù)關(guān)系做專門立法，所以勞務(wù)關(guān)系中的具體權(quán)利義務(wù)主要依賴于當(dāng)事人自己約定，超齡人員如果不簽署書面合同，對于日后維權(quán)肯定會產(chǎn)生不利影響。

王天玉認為，產(chǎn)生這種沖突的原因之一，是我國的退休制度一定程度上已經(jīng)滯后于社會的發(fā)展。

“我國現(xiàn)行退休制度確立于1978年，當(dāng)時全國平均壽命男66.9歲、女69歲，符合退休條件的職工數(shù)量并不多，國家發(fā)放的退休金屬于福利性質(zhì)。改革開放40多年來，我國的經(jīng)濟社會有了巨大變化，已經(jīng)建立與個人繳費掛鉤的社會養(yǎng)老保險制度，領(lǐng)取養(yǎng)老金的人群范圍也急劇擴大，像‘銀發(fā)就業(yè)者’，不能僅因為超過退休年齡就否定其勞動者身份和就業(yè)權(quán)利?！蓖跆煊裾f。

規(guī)范勞務(wù)合同簽訂

適時改革退休制度

值得注意的是，針對“銀發(fā)就業(yè)者”在工作期間受傷等問題，人力資源社會保障部門和個別地方已在探索擴大工傷保險的覆蓋面。

2016年3月，人力資源和社會保障部印發(fā)相關(guān)意見提出，用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用《工傷保險條例》。

2019年4月，浙江省衢州市下發(fā)《退休返聘人員參加工傷保險試行辦法》，用人單位聘用男性65周歲及以下、女性60周歲及以下退休返聘人員期間，可為其單獨辦理工傷保險。截至當(dāng)年11月底，近5000人參加了此項工傷保險。

2020年12月，廣東省出臺規(guī)定，將已享受和未享受機關(guān)事業(yè)單位或城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇人員，納入工傷保險。

這意味著，在一些地方，用人單位聘用符合條件的“銀發(fā)就業(yè)者”，可為其單獨辦理參加工傷保險手續(xù)。

王天玉的建議是，在現(xiàn)行法律框架下，就“銀發(fā)就業(yè)者”普遍涉及的工傷保險問題，可以采取區(qū)分勞動權(quán)益和社會保險權(quán)益的方案，在地方探索的基礎(chǔ)上，擴大工傷保險的覆蓋范圍，將他們納入工傷保險制度。

在謝陽看來，一些地方已經(jīng)出臺了超齡人員參加工傷保險的具體辦法，但是對于參保者有一定的限制條件，比如年齡在65周歲以下且未依法享受職工基本養(yǎng)老保險待遇，這些限制太多，應(yīng)該予以取消，“超齡人員的工傷保障是底線”。

王天玉還建議，在現(xiàn)行法律框架下，“銀發(fā)就業(yè)者”即便不能與用人單位簽訂勞動合同，但仍可以與用人單位簽訂勞務(wù)合同，因此政府可以推薦勞務(wù)合同范本、提倡雙方簽訂規(guī)范的勞務(wù)合同，明確約定工作內(nèi)容、勞動報酬、醫(yī)療補償?shù)入p方權(quán)利義務(wù)，保障合法權(quán)益。

在王天玉看來，從長遠而言，更需要改革現(xiàn)行勞動法律制度，特別是改革退休制度，將“銀發(fā)就業(yè)者”納入勞動法律調(diào)整范疇，“除了年齡外，他們的工作狀態(tài)與能建立勞動關(guān)系的勞動者沒有任何差別”。

“從更長遠的角度看，通過建立勞動關(guān)系來保護超齡人員可能才是根本之道?！敝x陽說。

(文中張紅梅、文善公、楊娟均為化名)

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