一、代孕合同合法嗎

代孕合同，即為代孕方與求孕方約定在代孕中雙方權利義務的有償合同。目前我國法律沒有對代孕合同作出明確規(guī)定，但是我們根據(jù)零散的法律規(guī)定及法律的一般原則也可以做出基本判斷。

1、衛(wèi)生部于2001年頒布實施的《人類輔助生殖技術管理辦法》中規(guī)定：“人類輔助生殖技術的應用應當在醫(yī)療機構中進行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術。”根據(jù)該規(guī)定，禁止實行代孕技術，只允許采用人類輔助生殖技術通過妻子的子宮進行懷孕。

2、從生育權和親權的角度來看，目前受法律保護的生育權主體僅限于締結了婚姻關系的夫妻。合法的生育應以結婚登記并辦理準生證為條件。代孕方將基于血緣關系的親權通過代孕合同轉移給求孕方，違反了親權專屬于父母，不得讓與、繼承或拋棄的原則。從代孕合同的本質來看，是將代孕方的子宮作為“物”來出租使用，將孩子作為商品交易的對象。

以上兩方面均反映出代孕合同有違公序良俗、社會公德的一面，與合同法的基本原則相違背，應屬無效。

二、代孕生的孩子撫養(yǎng)權歸誰

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。雖然代孕被看作是代孕媽媽“出租”子宮以獲取報酬，本質上屬于出賣身體器官的使用權，但孕母和孩子之間依然具有親子關系。在法律關系上，代孕媽媽與所生的小孩屬于自然血親下母子關系，其享有作為母親對兒女的所有權利，也應盡到作為母親應盡到的義務。孩子的生父(即精子的提供者)負有法定撫養(yǎng)義務，孩子的撫養(yǎng)權參照婚姻法的規(guī)定執(zhí)行。

代孕行為的存在有其特殊的社會背景，但是面對代孕問題，我們首先要確定“代孕合同合法嗎”，答案是否定的，整個社會對代孕行為是不鼓勵的態(tài)度。另一方面，“代孕生的孩子撫養(yǎng)權歸誰”這一問題，法律沒有明確規(guī)定，但我們也可通過現(xiàn)有法律和法律的基本精神做出判斷。一旦牽涉到代孕問題，要明確這是游走在法律的邊緣，稍有不慎就會觸犯法律，所以任何關于代孕的事項，最好求助于專業(yè)律師，通過專業(yè)的知識和豐富的經(jīng)驗做出最謹慎的選擇，維護自身的合法權益。

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